Необходимо ли включать в извещение о закупке требование о том, чтобы участник закупки не являлся лицом, находящимся под российскими санкциями?

Ответ: в соответствии с подп. «а» п. 2 Указа Президента РФ от 03.05.2022 № 252 (далее — Указ № 252) устанавливается запрет на совершение сделок с лицами, в отношении которых применяются специальные экономические меры, на исполнение перед ними обязательств по совершенным сделкам и на осуществление финансовых операций, по которым такие лица являются выгодоприобретателями.

Во исполнение Указа № 252 постановлением Правительства РФ от 11.05.2022 № 851 (далее — ПП РФ № 851) утвержден Перечень юридических лиц, в отношении которых применяются специальные экономические меры.

Согласно п. 3 Указа № 252 право давать официальные разъяснения по вопросам применения данного указа предоставлено Минфину России. В рамках установленной компетенции Минфин России своем своем письме от 09.06.2022 № 24-06-06/54846 разъяснил, что заказчики при подготовке извещения о закупке обязаны устанавливать на основании п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ требование в т. ч. о том, что участник закупки не может являться лицом, находящимся под санкциями. По мнению ведомства, эта информация подлежит отражению в извещении о закупке в разделе «Требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям».

Некоторые контрольные органы следуют позиции Минфина России и квалифицируют отсутствие требования о том, что участник закупки не может быть лицом, находящимся под санкциями, как нарушение п. 12 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ и даже как административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.

При этом никакого специального документа, подтверждающего соответствие участника закупки установленным в извещении о закупке положениям Указа № 252 и принятого в его реализацию ПП РФ № 851, требовать не нужно. Такое соответствие подтверждается сведениями, предоставление которых в составе заявки уже предусмотрено нормами Закона № 44-ФЗ (в выписке из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, копиях документов, удостоверяющих личность, копиях учредительных документов участника закупки).

Между тем Центральный аппарат ФАС России придерживается иной позиции, согласно которой требование, предусмотренное Указом № 252 и ПП РФ № 851, следует относить не к п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ («соответствие участников закупки требованиям, установленным действующим законодательством РФ»), а к п. 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ («отсутствие у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством РФ»).

В этом случае заказчикам не нужно совершать никаких специальных действий во исполнение Указа № 252 и ПП РФ № 851 при подготовке извещения о закупке от заказчика, поскольку условие о соответствии участников закупки требованиям п. 3–5, 7–11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ содержится в извещении закупке «по умолчанию».

Более того, под влиянием позиции ФАС России изменилась и позиция регулятора контрактной системы: в письме от 20.07.2022 № 24-01-06/69926 Минфин России указывает, что запрет, предусмотренный Указом № 252 и ПП РФ № 851, применяется вне зависимости от закупаемых товаров, работ, услуг и не устанавливает требований непосредственно к лицам, которые будут исполнять контракт, в связи с чем не образует требования, указанного в п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ. В связи с этим Минфин России относит данный запрет к п. 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ и дополнительно поясняет, что Закон № 44-ФЗ не требует указывать в извещении о закупке конкретный нормативный правовой акт, которым установлено ограничение для участия в закупках и/или перечень лиц, в отношении которых установлены такие ограничения.

Полагаем, что в ближайшее время данный подход утвердится в правоприменительной практике в качестве доминирующего.