Письмо Минфина России от 26.01.2022 № 24-07-07/4836 "О закупках отдельными видами юрлиц, участниками которых являются только субъекты МСП, и защите нарушенных прав и законных интересов участника закупки"

В соответствии с пунктами 11.8 и 12.5 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. № 194н, Минфином России не осуществляется разъяснение законодательства Российской Федерации, практики его применения, практики применения приказов Минфина России, толкование норм, терминов и понятий по обращениям, за исключением случаев, если на него возложена соответствующая обязанность или если это необходимо для обоснования решения, принятого по обращению, а также не рассматриваются по существу обращения по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.

Также Минфин России не обладает ни надзорными, ни контрольными функциями и (или) полномочиями в отношении осуществляемых закупок, в связи с чем не вправе рассматривать вопрос о правомерности совершенных и (или) совершаемых действий при осуществлении закупок.

Вместе с тем Департамент считает возможным сообщить следующее.

В соответствии с частью 2 статьи 2 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ (далее - Закон № 223-ФЗ) положение о закупке должно содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора, определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В реализацию пункта 2 части 8 статьи 3 Закона № 223-ФЗ принято Постановление № 1352, которым утверждено Положение об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема (далее - Положение).

Подпунктом "б" пункта 4 Положения установлено, что закупки у субъектов МСП осуществляются путем проведения предусмотренных положением о закупке, утвержденным заказчиком в соответствии с Законом № 223-ФЗ, торгов, иных способов закупки, участниками которых являются только субъекты МСП.

При этом постановлением Правительства Российской Федерации от 16 декабря 2021 г. № 2323 "О внесении изменения в Положение об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 11 декабря 2014 г. № 1352" (далее - Постановление № 2323) внесены изменения в Положение, вступающие в силу с 1 июля 2022 г.

Так, согласно пункту 20.1 Положения (в редакции Постановления № 2323) для осуществления закупок, предусмотренных подпунктом "б" пункта 4 Положения, заказчик вправе установить в положении о закупке способ неконкурентной закупки, порядок проведения которого предусмотрен указанным пунктом Положения.

Указанный порядок предусматривает в том числе следующее:

размещение участником закупки из числа субъектов МСП на электронной площадке, предусмотренной частью 10 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ (далее - электронная площадка), предварительного предложения о поставке товара, выполнении работы, оказании услуги;

размещение заказчиком на электронной площадке информации о закупаемом товаре, работе, услуге, требований к таким товару, работе, услуге, участнику закупки из числа субъектов МСП;

определение оператором электронной площадки из состава предварительных предложений, соответствующих требованиям заказчика, предложений о поставке товара, выполнении работы, оказании услуги участников закупки из числа субъектов МСП;

определение согласно критериям оценки, утвержденным в положении о закупке, заказчиком участника (участников) закупки из числа субъектов МСП, с которым (которыми) заключается договор (договоры), из участников закупки, определенных оператором электронной площадки.

При этом цена договора, заключенного с применением указанного способа закупки, не должна превышать 20 миллионов рублей.

Таким образом, Постановлением № 2323 предоставлено право заказчику для осуществления закупок, участниками которых являются только субъекты МСП, самостоятельно, с учетом имеющейся потребности и специфики осуществляемой заказчиком хозяйственной деятельности, установить в положении о закупке способ неконкурентной закупки, порядок проведения которого должен учитывать требования пункта 20.1 Положения (в редакции Постановления № 2323).

Также Департамент сообщает, что порядок размещения информации о закупке в единой информационной системе в сфере закупок, формирование плана закупки товаров, работ, услуг, включение информации и документов в реестр договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки, формирование годового отчета о закупке товаров, работ, услуг у субъектов МСП регулируются соответственно положениями Закона № 223-ФЗ, постановлений Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2012 г. № 908 "Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе информации о закупке", от 17 сентября 2012 г. № 932 "Об утверждении Правил формирования плана закупки товаров (работ, услуг) и требований к форме такого плана", от 31 октября 2014 г. № 1132 "О порядке ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки", Постановления № 1352.

Кроме того, согласно статье 7 Закона № 223-ФЗ за нарушение требований Закона № 223-ФЗ и иных принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации виновные лица несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ установлено, что любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135 "О защите конкуренции", с учетом особенностей, установленных статьей 3 Закона № 223-ФЗ, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. При этом частью 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ установлен перечень случаев осуществления обжалования.

В соответствии с частью 9 статьи 3 Закона № 223-ФЗ участник закупки вправе обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг.

Также согласно статье 11 Гражданского кодекса Российской Федерации защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с их компетенцией.

Учитывая изложенное, в случае нарушения прав и законных интересов лица вправе рассмотреть вопрос об их защите в установленном порядке.